望谟县律师

　　一、工程设计合同纠纷解决办法

　　1、工程设计合同纠纷解决方式中和解是最佳的方式，工程设计合同纠纷双方当事人通过协商对工程造价等有争议的地方进行深入的沟通并互相谅解从而达成共识，这样既可以防止损失扩大也可以节省其他解决方式的开支。

　　2、工程设计合同纠纷解决方式中协调是很好的解决方式，工程设计合同纠纷双方当事人在相关造价管理部门的协调下对工程造价、材料价格等存在争议的地方明确下来，从而在比较和气的背景下将工程设计合同纠纷解决。

　　3、工程设计合同纠纷解决方式中仲裁是具有一定法律约束力的书面裁决，工程设计合同纠纷双方当事人可以依据工程合同约定或者是争议发生之后所达成的书面协议提交给对应的仲裁机构对相关争议问题进行仲裁。

　　4、工程设计合同纠纷解决方式中诉讼是最后的解决方式，前面三种方式都无法解决工程设计合同纠纷的情况下，工程设计合同纠纷一方当事人可以向法院提起诉讼解决。

　　二、建筑工程合同纠纷应注意的问题

　　第一，建设工程合同的效力问题。

　　首先，应当尽量维护合同的效力。建设工程合同受到不同部门的法律、行政法规和规章的调整，特制是法律、法规、规章中的强制性规范较多，如果违反这些规范都以违反法律强制性规定为由认定合同无效，不符合《合同法》的立法精神，不利于维护交易的稳定性，也不利于保护各方当事人的合法权益。

　　同时，也会阻碍建筑市场的健康发展。法律和行政法规中的强制性规定有的属行政管理规范，如果当事人违反了这些规范应当受到行政处罚，但是不应当影响合同的效力。最高人民法院公布的《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称《解释》)将于2005年1月1日施行。

　　根据《解释》第1条和第4条的规定，除《民法通则》、《合同法》等基本法律规定的合同无效情形应当适用于建设工程合同外，建设工程合同存在以下五种情形也应认定无效：

　　一是承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;

　　二是没有资质等级的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;

　　三是建设工程必须进行招标而未招标或中标无效的;

　　四是承包人非法转包建设工程的;五是承包人违法分包建设工程的。除此之外，就应当尽量认定合同有效。

　　其次，对垫资条款不作无效处理。长期以来，人民法院认为建设工程合同中的垫资、带资条款或者当事人另行签订的垫资合同的性质为企业法人间违规拆借资金;但对于是否应当认定垫资条款无效，却有不同的认识。《解释》第6条确立了垫资合同或垫资条款的有效处理原则。

　　主要理由是：

　　一是建筑市场垫资比较普通，如果认定垫资无效，不利于保护承包人的利益。

　　二是如果认定垫资条款无效，违反国际惯例，垫资承包是国际上业已存在并被认可的承包方式。

　　三是原国家计划委员会、建设部和财政部联合发布的《关于严格禁止在工程建设中带资承包的通知》不属行政法规，不能作为认定垫资无效的法律依据。

　　再次，即使合同无效但建设工程合格的，也可参照合同约定结算工程价款。按照合同无效的一般处理规则，因该合同取得的财产，应当予以返还，不能返还或没有必要返还的，应当折价补偿。建设工程合同具有特殊性，合同履行的过程，就是将劳动和建筑材料物化在建筑产品的过程，已经履行的部分，不能通过返还恢复到合同签订前的状态，只能折价补偿。

　　通过折价补偿的方式处理，不仅符合当事人签约时的真实意思，还可以避免通过鉴定确定工程价值，提高了诉讼效率。因此《解释》第2条确立了参照合同约定结算工程款的折价补偿原则。但其适用的前提是建设工程质量必须合格，包括两种情况，一是建设工程经竣工验收合格，二是虽经验收不合格，但经承包人修复后再验收合格。

　　第二，建设工程合同的解除问题。

　　合同的解除，一般包括约定解除和法定解除两种形式。法定解除主要适用于当事人不履行合同的主要义务，致使合同目的无法实现的情形。《解释》第8条和第9条的规定主要是对合同法第94条关于合同解除权规定适用于建设工程合同的具体化，其目的是通过明确解除合同的条件，防止合同随意被解除，从而保证建设工程合同全面实际履行。

　　《解释》第8条规定了发包人的解除权;承包人具有下列情形之一，发包人请求解除合同的，应予支持：

　　(一)明确表示或者以行为表明不履行合同主要义务的;

　　(二)合同约定的期限内没有完工，且在发包人催告的合理期限内仍未完工的;

　　(三)已经完成的建设工程质量不合格的，并拒绝修复的;

　　(四)将承包的建设工程非法转包、违法分包的。唯该条(四)的规定与《解释》第4条规定非法转包、违法分包无效似乎有些矛盾，有待进一步研究。

　　《解释》第9条规定了承包人的解除权。该条规定：发包人有下列情形之一，致使承包人无法施工，且在催告的合理期限内仍未履行相应义务，承包人请求解除建设工程合同的，应予支持：

　　一是未按约定支付工程价款的;

　　二是提供的主要建筑材料、建筑构配件和设备不符合强制性标准的;

　　三是不履行合同约定的协助义务的。《解释》第10条规定了建设工程施工合同解除后的处理规则。

　　合同解除后，已经完成的建设工程质量合格的，发包人应当按照约定支付相应的工程价款;已经完成的建设工程质量不合格的，参照解释第3条处理。

　　第三，建设工程质量问题。